內容簡介
《比較法學文萃(第3輯)》匯集了“比較法研究”創刊15年來刊載過的一部分優秀論文，它或許能從某個側面反映改革開放以來法律工作者們為了我國的法制重建和發展所作的種種思考和探索，以及他們對我國立法、法學乃至實踐的深刻影響和卓越貢獻。本輯所收學術論文共60篇，除其中有2篇刊發在2001年的第1期和第2期外，其餘各篇均是從2002-2005年《比較法研究》各期發表的文章中挑選出來的。本輯的標準與第一輯一樣，即所選文章須是學術論文，譯文、札記、筆談等不在選擇之列：須為當時產生良好反響的或至今仍對學界實踐有一定影響的論文；須能夠系統闡明一種學術觀點並具有自己獨到的方法；雖然不完全具備上述條件，但有獨特的觀點和學術或史料價值。
文摘
任何法院都是為了實現法律而設定，歐洲法院也不例外。不過，由於歐洲法院較之於國內法院的司法創製權更為廣泛，故歐洲法院實現法律在相當程度上表現為自我實現，即自己創製、自己實現。這與國內法院實現法律形成一個鮮明的區別。但是問題在於：歐洲法院實現法律與國內法院實現法律還有一個重大區別，即國內法院實現法律是直接的、自力的，即作出判決後即可付諸執行，而且有國家強制力的保障，而歐洲法院則不然，它實現法律是間接的、他力的，即它作出判決後不能自己付諸執行，它沒有自己的執行機構及某種強制力的保障，其執行必須依賴於成員國國內法院協助執行，這與歐盟的實質是相應的。所以，歐洲法院實現法律的職能與國內法院的職能是有差別的，這也是必須看到的。那么，歐洲法院的司法創製如何轉化為有效的法律實現，這才是歐洲法院乃至歐盟必須要解決的問題。也就是說，這個問題解決得越好，則歐洲法院的司法創製才越能表現出對於歐盟發展、歐洲一體化的積極作用。
歐盟法律的實現因其法律淵源構成不同而大體通過兩條途徑，其一是歐盟立法機構的立法即制定法直接進入成員國國家法律體系之中，即轉化成為成員國國家的法律而得以執行實現；其二是歐洲法院以其具體的判決即司法創製表達歐盟的意志，並使之成為成員國法院接受的判決進而予以執行。在第一種情況下，歐盟法律作為一個已然獲得歐盟各成員國承認的法律淵源，理論上在各成員國中得直接適用並有優先於成員國國內法適用的效力。不過在實踐中，其效力轉換要視具體國家而定。
圖書目錄
大道於無形 涅盤以再生——比較法學文萃（第三輯）序
總論篇
一、比較法學、法理學與法史學
中國傳統之“約”的憲政釋義
民國時期的“法學權威”——一個知識社會學的微觀分析
論比較法學中的價值理性
社會契約與人的聯合
表達自由法制中的管理性權力
德國比較法學的發展脈絡
論普通法系國家法典的編纂
知行合一經世致用——德國法學教育再述
法律移植與法律文化變遷——以伊斯蘭法文化變遷為例
理性主義視角下的中西傳統法律文化差異
薩維尼的《論占有》及其貢獻——法學、立法以及方法
馮·梅倫對比較法和國際私法的貢獻
法官職權調查證據的比較研究
瑤族習慣法特點初探
制度篇
二、公法
從憲法到憲政——司法審查制度比較研究
中國行政法學的外國法淵源
試論美國憲法制定的法治淵源
一英國的法治傳統及其在北美殖民地的保留
日本憲法訴訟制度的理論、技術及其問題
死刑案件的程式控制若干問題——刑事司法國際準則角度
三、私法
民法的回顧與展望
權利能力的若干基本理論問題
一個正在脫亞人歐的國家的奮鬥——土耳其民法典編纂史
民法的積累、選擇與創新
德國民法的繼受與台灣(地區)民法的發展
法律行為與法律交易辨析
物權法草案第六次審議稿的若干問題
法治進程中的中國民法——紀念《民法通則》施行20周年
論中國民法典總則的內容結構
不動產與動產劃分之羅馬法與近現代法分析
從法律視角看中國事業單位改革——事業單位“法人化”批判
公司立法理念的選擇——以中西法律傳統比較為視角
美國的侵權法研究：概括與分析
羅馬法上的原因理論及其對近現代法的啟示——無因理論的羅馬法視角
羅馬法利益原則在確定契約責任中的作用
俄羅斯公司種類及其特點分析——兼與中國公司立法比較
四、國際法
司法創製對歐洲一體化的推動
德國當代私法體系變遷中的消費者法——以歐盟法為背景
WTO體系下司法審查範圍的理論與實踐
衝突法基本路徑的經濟分析——雙邊主義對單邊主義
國際引渡合作規則的新發展
工業事故跨界影響的國際法分析
……
