定義
義大利香腸術(salami technique)是犯罪學上的一個概念,指採用零零星星、不斷偷取、由少積多的方式進行竊取的行為。它採用不易覺察的手段,使對方作出一連串的細小讓步,以達到某種犯罪目的。這種截留一般是通過電腦程式控制自動進行的。Salami是指義大利式香腸。義大利香腸術就如同通常被切成許多薄片的義大利香腸,從大的義大利香腸中抽去一、二片從不會被注意到。因此在計算機犯罪中使用義大利香腸技術,能使報表金額總數沒有明顯誤差,而細目則被非法挪用或張冠李戴。原理
從大量資財中竊取一小部分,這種手法稱為截尾術,也就是只對構成總數的明細項目進行調整,而保持總數不變,以達到取走一部分而又不會在總體上被發現的目的,有時也稱為"義大利香腸術"。 計算機網路在金融領域中的大量套用,導致以“義大利香腸術”實施的犯罪增多,一般存在兩種情形:(l)在大筆存款中,由於儲戶存取頻繁或多次轉賬,對每筆賬目的尾數記不清楚或不甚在意,犯罪分子便每每將其截留,轉到自己私設的賬戶上,積少成多;(2)採取“四捨五入”的方式,該入的不入,截留另外儲存。網路犯罪訴訟時效期限的起算
面臨問題
在過去人工結算的銀行里,人們很難如此費時費力地從每次來往賬目的結算中貪污或盜竊微不足道的尾數,但在計算機網路時代,這種方法不僅方便可行,而且不易被發覺。就該類犯罪的追訴時效期限起算而言,有一些問題需要探討:實施此類犯罪行為的一般都是利用業務上的便利條件,暗自改變計算機的工作程式或通過非法手段侵入金融機構的計算機網路系統,編制特定的程式,輸入特定的指令,讓計算機網路按照該程式指令自動執行,於固定時間截留賬目的尾數並自行轉賬到指定的賬戶。行為人只是在初始階段實施了一個改動或輸入特別程式、設定特殊指令的行為,此後,一系列的貪污或盜竊行為是由計算機本身並通過網路自動完成的。但這種連續性或持續性可以看作是行為人行為的持續嗎?畢竟,在計算機每次進行同樣的操作時,行為人並沒有現時現場地存在,即行為主體是“缺場”的。
筆者認為,在採用“義大利香腸術”實施網路犯罪的場合,計算機的自動操作應當被視為行為人行為的延續。因為計算機雖然不具有人的意志,但卻具有高度智慧型性,行為人把計算機網路當作自己的犯罪工具,就是依靠計算機自動識別、執行指令的智慧型特點,計算機在執行命令的準確性、及時性上非一般人力所能媲美,可以說是行為人犯罪意思的最佳實現者,其自動操作無疑具有和行為人親自實施實行行為一樣的犯罪力和性質。對於犯罪行為有連續性或持續性的,訴訟時效期限從犯罪行為終了之日起計算。適用此規定的首要條件是犯罪必須具備繼續犯的特徵:(l)行為的單一性,即主觀上只有一個犯罪行為故意,客觀上行為人實施一個法律所規定的犯罪構成要件行為,該行為處於延續狀態;(2)時間的繼續性,即行為人不但實施了一個行為,而且這個行為還具有繼續性。而且大多數學者還認為,繼續犯是犯罪行為既遂之後犯罪行為和犯罪狀態的同時繼續。而連續犯,則指基於同一的或概括的犯罪故意,連續數次實施犯罪行為,觸犯同一罪名的情形。學界通常認為,行為人所實施的數個行為必須均是達到犯罪程度、符合法律規定的犯罪構成的行為才能構成連續犯。
刑法中的相關規定
但從刑法理論的角度來看,採用“義大利香腸術”實施網路犯罪的,於繼續犯和連續犯的構成特徵均不符合。第一,採用“義大利香腸術”實施網路犯罪的,其行為雖然具有持續性,但如上所述,仍是多個行為的連續,而並非是一個行為及其犯罪狀態的繼續。另外,此類犯罪的特點是每次盜取款項的數目都非常小,對於我國《刑法》規定的數額犯,必須達到一定數額標準才構成犯罪的情況不相附合,才具備繼續犯的構成特徵。第二,雖然利用“義大利香腸術”犯罪的是行為人出於概括或同一的故意而實施的、可能觸犯同一罪名的多個行為的連續,但是這多個行為因為前面所說的數額的局限,其行為的總和可能達到犯罪所要求的數額標準,構成犯罪,但單獨每個行為都不能構成獨立的犯罪,從而也不符合連續犯的基本要求。對於這種行為具有事實上的連續性、卻又不符合繼續犯和連續犯構成特徵的犯罪,如果採行為主義,籠統地以行為人最初實施輸入程式行為的時間為起算標準的話,不但面臨如前文所述隔時犯中一樣的問題,更需要進行犯罪是否成立的考量。如果嚴格按照數額的標準,以每次截留轉賬的數額為單位,乘以截留的次數,算出什麼時間達到犯罪成立,進而以此為訴訟時效期限的起算時間,但這樣又存在技術的難題,因為刑法不但具有實體法上的特徵,同時也具有程式法上的特徵即證據性。
解決方案
曾有學者主張,對於行為具有連續性、但每次又未達犯罪成立標準的數額犯,在需要追訴、計算訴訟時效時,可以參照連續犯來解決,但不得視為連續犯。筆者認為,以此觀點來解決此類網路犯罪的訴訟時效計算問題即從犯罪終了之日起計算,是比較合理的。同時,這樣也可以劃出一個明確的時間段來,對此前多次行為所涉數額有個累計,從而判定罪與非罪,量定刑罰輕重。事例
例如,美國的一個銀行計算機操作員在處理數百萬份客戶的存取賬目時,每次結算都截留一個四捨五入的利息尾數零頭,然後將這筆錢轉到另一個虛設的帳號上,經過日積月累,積少成多,盜竊一大筆款項。這種截留是通過電腦程式控制自動進行的。例如,某人能從許多銀行帳號中每個刮取幾美分,並將它們轉移到另一個銀行帳號。義大利香腸技術最常見的套用是“只舍不入的技術”,用這種技術銀行編程員能取得一個數額(如12.123美元)捨去(12.12美元)後,舍掉了十分之幾美分,並將這些零錢存入他或她自己的銀行帳號。通常,銀行是將這些薄片分配給被向上圓整的那些賬號的(12.456美被上入到期12.46美元,增加的錢會來自那些被向下捨去的賬號)。這種截留是通過電腦程式控制自動進行的。
再比如,某單位電話總機,對用戶話費計算至"分",而"分"後面的數字採取"四捨五入"的方法處理。從而形成尾差,在計算機不斷地"四捨五入"的運算過程中,有些賬戶系統餘額就會比正確的近似值多一分或少一分,而所有賬戶的總數仍將保持平衡,該總機就是採用這種方法,為部門積累可觀的錢財。