法律研究
裸聊隨著網路視頻的發展，“網路色情”又出現了新的“變種”——裸聊。對於這一新鮮事物如何定性？這是公民的自由權利嗎？是道德的淪喪還是違法犯罪？各界人士爭執不休，莫衷一是。筆者根據裸聊的不同方式，簡要談談對其行為性質及處理方法的鄙薄之見，並對打擊非法裸聊發現難、取證難的尷尬境地進行分析。
一、裸聊的定義及法律性質
裸聊是由一般的網路聊天發展而來的。所謂裸聊，是指除去臉部外其他身體部位全部裸露在攝像頭下，通過網路視頻傳給聊天對象，以大膽的文字和動作進行交流。裸聊主要有三種形式：一是一對一式的，點對點式的，別人看不到；二是有人組織淫穢表演，從提供網路場所到誘導縱容，再到有職業裸聊者，目的就是牟取暴利；三是網上公共會議式的，互相進行淫穢表演。裸聊人群主要有三種:一是精神空虛者，為了追求自身的感官刺激；二是以牟利為目的、開辦色情裸聊網站和組織色情淫穢表演的不法分子；三是以裸聊為誘惑，搞網路詐欺和實施誘姦等網路犯罪者。
對裸聊這種現象，目前社會各界眾說紛紜，意見不一。主要有以下幾種觀點：
1、我的身體我做主。持這種觀點的人認為，這只是個人的私事，如果法律干涉，則是侵犯了個人的隱私權。
2、處罰裸聊無法律依據。持這種觀點的人認為，《刑法》中對裸聊與組織裸聊無任何規定，只能通過治安處罰或各種專項整治進行被動打擊。
3、裸聊構成犯罪。持這種觀點的人認為，除了點對點式的裸聊外，其他兩種方式都構成違法或犯罪，但具體定何種罪名，仍頗有爭議。
二、構成違法的兩種裸聊及處理意見
裸聊案情受理除了點對點式的裸聊外，另外兩種方式即提供網路場所組織淫穢表演和網上公共會議式的互相進行淫穢表演應構成違法或犯罪。雖然《刑法》對裸聊沒有處罰規定，可是，從裸聊涉及“淫穢”的角度來看，我們還是不難找到對其打擊的法律依據。
首先，裸聊涉“黃”可構成犯罪。根據我國《刑法》、《全國人民代表大會常務委員會關於維護網際網路安全的決定》的規定，最高人民法院、最高人民檢察院出台了《最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理利用網際網路、移動通訊終端、聲訊台製作、複製、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體套用法律若干問題的解釋》，根據該司法解釋第一條規定：“以牟利為目的，利用網際網路、移動通訊終端製作、複製、出版、販賣、傳播淫穢電子信息，具有下列情形之一的，依照《刑法》第363條第1款的規定，以製作、複製、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。”、“利用聊天室、論壇、即時通信軟體、電子郵件等方式，實施第一款規定行為的，依照《刑法》第363條第1款的規定，以製作、複製、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。”可見，如果裸聊涉嫌“傳黃”，無論是否牟利，達到一定的“數量”或造成“嚴重後果”均可構成犯罪。
其次，裸聊涉“黃”還可構成一般違法。根據我國《治安管理處罰法》第69條的規定，如果裸聊涉嫌“組織或者進行淫穢表演的”可以處10日以上15日以下拘留，並處500元以上1000元以下罰款。
從以上法律規定來看，除了點對點式的裸聊外，另外兩種方式的裸聊是涉及“淫穢”內容的。但對於構成犯罪的應定何種罪名呢？我認為應視具體情況分別定罪。
1、組織淫穢表演罪
網咖視頻“裸聊”的真相有些人為牟取暴利，將淫穢表演者組織起來，他們提供網路場所或誘導縱容網民裸聊或召集網友觀看，常見的方式多為脫衣舞、裸體舞表演，對這些裸聊的版主或者組織者，可以定組織淫穢表演罪。
2、傳播淫穢物品罪
有些人認為，進入裸聊室必須經過熟人介紹獲得密碼才能加入，按傳播淫穢物品罪定罪，沒有法律依據。但是即使參與的人相互之間是熟人，法律並沒有規定熟人之間就不算傳播，還是應構成傳播淫穢物品罪。
此外，根據社會生活的不斷發展，還應該增加一些新的罪名，以適應維護社會秩序，打擊新出現的嚴重危害社會的行為。建議增加如下罪名：
1、查閱、傳播淫穢罪
裸聊包含“查閱”和“傳播”的兩個過程，所以可在《刑法》中增加查閱、傳播淫穢罪。
2、網上聚眾淫亂罪
《刑法》第301條規定的聚眾淫亂罪，是指公然藐視國家法律和社會公德、聚眾進行淫亂活動的行為。裸聊雖然有空間的阻隔，但還是有相互觀看的行為。我們也可依此類推，定網上聚眾淫亂罪。
3、有傷風化罪
有專家建議制定“有傷風化罪”。目前日本、美國都定了“有傷社會風化罪”等相關刑罰。我國也可以效仿。
另外，也有人提出了“同性裸聊”是否構成犯罪的疑問。我認為，裸聊的對象無論是同性還是異性都構成犯罪。同性間的裸聊，若社會危害性大、造成了惡劣的社會影響，公安機關、司法機關也是應該介入的。
三、打擊非法裸聊遇到的法律困境
媒體討論裸聊對於打擊裸聊，實際操作起來是“蜀道難，難於上青天”。
首先，公安機關如何發現裸聊是個問題。目前，江蘇省公安機關有數百名網上警察24小時線上巡邏，一旦發現淫穢色情違法犯罪活動，警方將快速出擊，堅決查處。可是，這種方式合法嗎？我們都知道，裸聊不通過技術監控的手段是很難發現的，除非有人舉報。可是一旦採取技術監控的手段，不僅違法犯罪的裸聊，那些普通的聊天，夫妻、戀人之間的裸聊，或者點對點的裸聊也都納入警方的視線，這勢必會涉及公民隱私權的問題。而不管出於什麼正當目的，都不能以犧牲絕大多數人的隱私權為代價，這對於廣大的網民來說，都是一種權利的侵犯。
第二、取證及證據的效力也是個問題。判斷裸聊行為是否構成違法犯罪的一個重要條件是情節嚴重，而情節是否嚴重的標準必須客觀，通常要根據網站的點擊率、圖片和文字的數量來判斷，點擊率相當於作案人的“商業記錄”。可是，往往很多聊天室的點擊率無法統計。更重要的是，任何點擊率都可以被人為修改、編造，雖不影響其可采性，但大大影響該證據的證明力。
行為定性
從網上色情文字圖片、色情電影的線上看和下載到網上視頻“裸聊”真人秀，色情網站的違法犯罪手法不斷更新，社會影響也越來越惡劣。根據公安部公共信息網路安全監察局2006年11月14日公布的統計數字：從2006年9月國務院新聞辦、公安部、信息產業部聯合在全國範圍內開展打擊利用“裸聊”等從事淫穢色情活動的專項行動開始，警方共接到民眾舉報的利用網際網路視頻聊天等從事淫穢色情活動(俗稱“裸聊”)的有效線索1600餘條。令人震驚的是，“裸聊”在不少青少年中泛濫開來。在媒體報導中，頻頻出現少男少女“裸聊”成癮甚至上當受騙的事件。面對“裸聊”色情這種新型犯罪的“異軍突起”，對其應該如何定罪量刑呢？
首先，我們想到傳播淫穢物品牟利罪和傳播淫穢物品罪。2004年的《最高人民法院、最高人民檢察院關於辦理利用網際網路、移動通訊終端、聲訊台製作、複製、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體套用法律若干問題的解釋》（下稱《解釋》）將利用網際網路、移動通訊終端、聊天室、論壇、即時通信軟體、電子郵件等方式傳播淫穢電子信息的犯罪行為規定為數額犯：以牟利為目的，若在檔案個數、點擊率、會員人數、違法所得上達到法定數額的要求，以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰；對於不以牟利為目的，則有達到更高的數額要求，才能定傳播淫穢物品罪。而網路視頻聊天在技術上的特性決定了對於網路視頻信息的存在形式除了解釋中所規定的檔案形式外，還包括了視頻流程形式。導致目前對一些“裸聊”行為還無法以這兩個罪名定罪。因此筆者認為傳播淫穢物品牟利罪、傳播淫穢物品罪還應進一步完善對“裸聊”的立法。
第二、組織淫穢表演罪。由於《解釋》中沒有規定對某些視頻色情犯罪的定罪標準，所以對於利用聊天室裸聊進行色情表演的犯罪行為，一般情況下是根據組織淫穢表演罪來進行處罰。但是組織淫穢表演罪是指在一個場所以表演的形式傳給觀眾。而網路視頻淫穢色情表演和實際的色情表演又有本質的不同，因此在定罪上也存在爭議。筆者認為，利用視頻裸聊，組織他人進行色情表演的行為，其惡劣程度比現實中的組織淫穢表現行為危害性還要大。首先，由於網路的虛擬性，網名成為一個代號，身份變得更神秘起來。一些不敢去現實場所的表現者和觀看者卻能毫無顧忌、大大方方的進入聊天室，表演或觀看。一些缺乏無知的青少年更是深受其害。其次，由於“裸聊”過程的不可再現性，給調查取證增加了很多難度。一旦在視頻當時沒有被錄製固定下來，法律上就缺乏證據指證它，這使一些犯罪分子氣焰更加囂張。再次，視頻“裸聊”具有互動性，表演者可根據對方要求作出各種動作，也可要求對方作出各種動作，比其它色情資料更具鼓動性。鑒於利用裸聊進行色情表演的嚴重社會危害性，筆者認為目前對此類犯罪行為定組織淫穢表演罪並不為過。
第三、聚眾淫亂罪。有的人認為，雖然“裸聊”的參與者來自各地，不具有地理概念上的空間同一性，但是由於聊天室的IP位址是固定的，即他們所聚集的網路虛擬空間的地點是固定的，因此他們在參與聚眾淫亂活動時在虛擬空間中是具有空間上的同一性的，符合聚眾淫亂罪的客觀要件。筆者認為這種看法不妥。網路“裸聊”再低俗、再露骨，這些刺激也來自視覺與幻想，屬於精神層面，並沒有實質的身體的接觸，這與我們現實生活中所說的淫亂還是有本質區別的。 也有人主張將“裸聊”行為單獨入罪。筆者認為，沒有必要再對“裸聊”單獨立法，而是應該儘可能完善現有法律規範。
真實案例
未婚男“海歸”參與裸聊：在市公安局網監處協助破獲的一起由北京市公安局立案查處的“E話通視頻網站組織淫穢表演”案件中，我市有一女兩男參與了這個網站的淫穢表演。他們在“E話通”網站上註冊用戶名“人生航道”、“年輕夫妻”、“一雄”後，進入“E話通”網站利用網站視頻聊天室，多次進行淫穢表演活動。讓辦案民警非常驚訝的是，3人中一41歲中年男子曾某受過高等教育、曾留學海外多年，還是我市一高校的在職講師。據民警介紹，曾某既沒結婚，也沒交女朋友，參與裸聊已長達一年的時間，對於他參與裸聊的心理因素，辦案民警稱警方也尚未完全剖析。
雲陽小伙子開成人網牟利：24歲的雲陽男子王某和23歲福建男子廖某本來素不相識，但同在江西省南昌大學自考班學習的緣分使兩人成了無話不談的好朋友。兩人都酷愛上網，並“情投意合”地都把目光放在了開辦網站上。2005年6月，兩人開始共同策劃開設網站牟利，但開辦之初，網站的人氣不夠，訪問者很少，為了吸引訪問者提升人氣，兩人決定做淫穢網站來吸引網民。6月底，王、廖2人租用了美國一家公司的網路伺服器開設網站，並將網站命名為“十八歲青春成人論壇”。他們在網站上發布了大量淫穢圖片和淫穢視頻檔案，共有淫穢圖片1259張，淫穢視頻檔案56個。由於網站供網民瀏覽和下載的淫穢信息豐富，王、廖2人終於如願以償：該網站註冊會員很快達到數萬名之多。同時兩人還採取為其他網站打廣告和出售網站積分的方式牟利。10月20日，市公安局網監處民警在雲陽縣將網站老闆王某、廖某抓獲。因王、廖的行為已涉嫌傳播淫穢物品牟利罪，於11月25日被檢察院批准逮捕。
電腦盲開視頻網“姐妹聊”：26歲的項軍（化名）是湖南人，中專文化的他對電腦相當陌生，但這並不妨礙他靠電腦賺錢。在網咖剛剛盛行的時候，他在廣東開了一個規模很大的網咖，很是賺了一筆。隨著網咖越來越多，生意越來越難做，項軍挖空心思想另謀“財路”，他把目光投向了視頻淫穢表演。2005年7月，項軍以半年租金2000元的價格租用了重慶電信伺服器空間，專門請來專業人員操作開辦了“姐妹視頻語音網”（也叫“姐妹聊”網站）。該網站共有33個聊天室，每個聊天室有2至3名管理人員（有尋求精神刺激和牟利兩種），網站採用購買各種管理員許可權的方式進行牟利，根據管理許可權的大小和時間長短價格為600元至6000元不等。各聊天室的管理人員從項軍處獲取管理許可權後，即組織全國各地的表演者通過網站視頻以“露點”、“夫妻秀”等方式進行淫穢表演，頓時積聚起“人氣”，網站最高同時線上觀眾有數百人。
