法律程式主義對預防行政的控制

法律程式主義對預防行政的控制

第三節法律程式主義對預防行政的控制 一、實體性正當程式對預防行政的控制 一、預防性拘留的含義

圖書信息

作 者: 曾贇 著

叢 書 名:出 版 社: 浙江大學出版社ISBN:9787308084093出版時間:2011-03-01版 次:1頁 數:319裝 幀:平裝開 本:16開所屬分類:圖書 > 法律 > 理論法學

內容簡介

風險社會背景下政府之行政顯然既不同於自由法治國形態的“干預行政”,又不同於社會法治國形態下的“給付行政”。曾贇這部《法律程式主義對預防行政的控制——以人身自由保障為視角》首次提出了“預防行政”概念,從而為行政法學理論研究提供了一個全新的視野與框架。作者在比較“干預行政”、“給付行政”與“預防行政”三者之間社會形態、國家形態、法治形態、國家任務、政府行政活動特徵、風險特徵、控權模式不同差異基礎上,全面論述了預防行政概念的含義與特徵?預防行政概念的首次提出突破了行政法學現有理論研究範疇,這對我國行政法學理論研究與範式轉換來說有著十分不同尋常的意義。

目錄

緒論
第一節 問題的提出
第二節 研究現狀
第三節 研究範圍、目的與意義
一、研究範圍
二、研究目的
三、研究意義
第四節 研究方法與本書框架
一、研究方法
二、本書框架
第一章 預防行政概念的提出
第一節 預防行政概念提出的背景
一、預防行政概念提出的社會背景
二、預防行政概念提出的規範背景
三、預防行政概念提出的理論背景
第二節 預防行政概念的界定
一、預防行政的含義及其特徵
二、預防行政行為的?義及其特徵
第三節 預防行政過程中限制或剝奪人身自由的行政行為
一、人身自由的含義
二、預防行政過程中限制或剝奪人身自由的行政行為類型
第二章 預防行政過程中人身自由保障的控權模式--從實體控權邁向法律程式主義
第一節 預防行政過程中實體控權所遭遇的困境
一、預防行政過程中實體控權的兩種形態
二、預防行政過程中實體控權所遭遇的困境
三、對實體控權所遭遇困境的反思
第二節 從實體控權邁向法律程式主義
一、為什麼邁向法律程式主義
二、什麼是法律程式主義
三、預防行政過程中法律程式主義的基奪定位
第三節 法律程式主義對預防行政的控制
一、實體性正當程式對預防行政的控制
二、程式性正當程式對行政的控制
第四節 法律程式主義控權的意義
一、自由與安全之間的緊張趨於緩和
二、行政合法性危機得以化解
三、對極權主義的否定
四、對公民自決實踐的保障
第三章 法律程式主義對預防性拘留的控制
第一節 人身自由權對預防性拘留的防禦功能
一、預防性拘留的含義
二、預?性拘留的性質
三、人身自由權對於預防性拘留的防禦功能
第二節 實體性正當程式對預防性拘留的控制
一、預防性拘留的正當性要件
二、預防性拘留的形式合法性要件
三、預防性拘留的主觀性要件:主觀確信
第三節 程式性正當程式對預防性拘留的控制
一、公正的抗辯式聽證
二、從可能的理由(probablecause)到“有合理理由相信”(reasonable grounds to believe):正當程式的根本違反
三、法院令狀適用範圍的擴張:司法管轄原則的異化
四、信息公開
五、諮詢律師、獲得法院及時公正審理以及申請司法審查的權利
第四節 議會控制抑或法院控制:控制預防性拘留的建制化路徑
一、議會控制抑或法院控制:兩者之間的基本爭論
二、議會控制抑或法院控制:各自的理由
三、議會控制抑或法院控制:兩者孰優孰劣
第四章 法律程式主義對預防性搜查的控制
第一節 隱私權對預防性搜查的防禦功能
一、隱私權含義的演進
二、預防性搜查的含義及其特徵
三、隱私權對預防性搜查的防禦功能
第二節 實體性正當程式對預防性搜查的限制
一、預防性搜查的正當性要件
二、預防性搜查的形式合法性要件:預防性搜查的適用情形與對象
三、預防性搜查的主觀要件
第三節 程式性正當程式對預防性搜查的控制
一、隱私權保障的正當性程式在美國司法實踐中的流變
二、法院對預防性搜查事先審查程式的具體適用
三、信息公開
四、告知與聽證程式
第五章 預防行政在中國:規範分析與立法疏漏
第一節 我國預防行政法律法規的規範結構
一、自然災害類預防性行政法律法規
二、事故災害類預防性行政法律法規
三、公共衛生類預防性行政法律法規
四、社會事件類預防性行政法律法規
第二節 我國預防行政過程中法律程式主義控權模式的初步型構
一、2007年《突發事件應對法》的三大貢獻
二、我國預防行政法律法規中實體性正當程式的基本構架
三、我國預防性行政法律法規對程式性正當程式的初步型構
第三節 我國預防行政法律法規中法律程式主義控權機制方面的立法疏漏
一、預防性拘留之法律程式主義控權機制方面的立法疏漏
二、限制人身自由權的預防行政行為之法律程式主義控權機制方面的立法疏漏
三、預防性搜查之法律程式主義控權機制方面的立法缺漏
代結語:預防行政在中國:實證分析與立法完善
一、是專斷的拘留抑或危害防止--對我國預防性拘留事例之檢視
二、預防性搜查之濫用:對我國預防性搜查事案之分析
三、完善我國預防性行政法律法規的幾點建議
四、對《行政強制法(草案)》的三點修改建議
參考文獻

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